近幾年礦產品價格高企,，礦產資源管理政策不斷完善,，維護能源資源和重要產業(yè)鏈供應鏈安全成為礦產資源開發(fā)管理的戰(zhàn)略目標,。在價格和政策雙重利好驅動下,，礦業(yè)投資活動日趨活躍,。礦業(yè)投資并購是礦業(yè)企業(yè)的重要經濟活動，一方面涉及投資方式,、交易流程的選擇,，另一方面對礦產資源領域專業(yè)政策技術問題的把控至關重要。筆者根據以往礦業(yè)投資并購項目經驗,，結合礦業(yè)投資并購中常見法律風險和重點難點問題,，從投資模式、并購流程,、法律盡調,、交易合同等方面撰寫系列實務文章，供讀者參考,。

礦業(yè)投資并購中,，交易合同是確定交易內容,、約定交易各方權利義務的核心法律文件。無論是前期法律盡調中發(fā)現的已有或者潛在的法律風險,，還是在盡調中雖然沒有涉及,，但根據礦產資源行業(yè)特點和以往經驗，有必要加以明確的問題,，都需要通過交易合同具體條款進行規(guī)定,，因此交易合同具體條款的設計起草是礦業(yè)投資并購中最為重要的工作，必須高度重視,。投資方在設計交易合同時,，須在投資并購交易合同常規(guī)內容的基礎上，重點圍繞礦業(yè)權合法性,、礦業(yè)權與環(huán)境敏感區(qū)沖突,、礦業(yè)權權利瑕疵、礦產資源儲量,、礦業(yè)權價款（出讓收益）承擔,、礦山生產規(guī)模,、礦山項目審批等礦業(yè)項目特有的法律風險,，有針對性地設計交易合同內容，達到防范和化解交易風險的效果,。

一,、針對礦業(yè)權合法性風險的合同設計

礦業(yè)權是擬并購項目的核心資產，獲得合法有效的礦業(yè)權是投資方開展并購活動的核心目標,，因此礦業(yè)權合法性風險是礦業(yè)并購中的重大風險,。通常，礦業(yè)權合法性風險體現在三個層面：一是礦業(yè)權取得方面,。如果標的礦業(yè)權系通過一級市場出讓方式取得,，涉及到礦業(yè)權出讓審批權限、出讓程序,、有償處置等方面的合法性風險,；如果標的礦業(yè)權是系通過二級市場轉讓方式取得，涉及到礦業(yè)權轉讓條件,、合同效力,、轉讓審批等方面的合法性風險。二是礦業(yè)權存續(xù)方面,。針對探礦權,，需要關注探礦權人是否履行了最低勘查投入，是否繳納了探礦權使用費,，是否存在“圈而不探”,、“以探代采”等違法行為,；針對采礦權，需要關注采礦權人是否繳納了采礦權使用費,、資源稅等稅費,，是否履行了礦山生態(tài)修復義務，是否存在越界開采,、破壞性采礦等違法行為,。三是礦業(yè)權延續(xù)及保留方面。探礦權期限屆滿需要繼續(xù)開展勘查工作的,，需申請辦理探礦權延續(xù),；探礦權人探明礦產儲量后未開展探轉采工作，需申請辦理探礦權保留,；采礦權期限屆滿需要繼續(xù)采礦的,，需申請辦理采礦權延續(xù)。關注標的礦業(yè)權能否順利辦理延續(xù),、保留手續(xù),，是投資并購中需要關注的法律風險。

礦業(yè)投資并購中,，針對標的礦業(yè)權面臨的合法性風險,，投資方應根據實際情況從以下方面做好合同條款的起草工作：

第一，做好調查研究工作,。結合盡職調查結果及過往項目經驗,，充分了解標的礦業(yè)權合法性情況。在此基礎上結合有關法律法規(guī)及當地礦產資源管理政策,，對礦業(yè)權合法性風險做出切合實際的判斷,。

第二，由轉讓方對礦業(yè)權合法性做出承諾,。在合同“鑒于條款”中,，可以寫明“鑒于轉讓方已合法取得采礦權”等內容。在“陳述與保證”條款中,，要求轉讓方保證“不存在越界采礦,、破壞性采礦等違法行為”、“已履行采礦權人的法定義務”等事項,。

第三,，將礦業(yè)權合法性風險的消除作為合同履行條件。例如,，標的采礦權即將到期,，需要辦理延續(xù)手續(xù)的，可以考慮將“轉讓方辦理完采礦權延續(xù)登記”作為交易合同履行的先決條件,。同時,，也可以從實際出發(fā)采取分期支付價款方式,，將“轉讓方辦理完畢采礦權延續(xù)登記”作為投資方支付部分轉讓價款的節(jié)點條件。

第四,，有針對性設置責任承擔條款,。例如，盡職調查中發(fā)現標的公司過往存在越界開采情形的,，可在合同中約定“如目標公司過往越界開采行為未來受到有關部門的處罰,，相應處罰金額應由轉讓方承擔”。針對標的采礦權到期后可能面臨的無法辦理延續(xù)風險,，可在合同中約定“如果標的采礦權到期不能延續(xù),，投資方有權解除合同”等內容。

二,、針對礦業(yè)權與生態(tài)環(huán)境敏感區(qū)沖突風險的合同設計

礦產資源法第二十條規(guī)定,，非經國務院授權的有關主管部門同意，不得在國家劃定的自然保護區(qū)等地區(qū)開采礦產資源,。自2015年環(huán)境保護部等十部委聯合印發(fā)《關于進一步加強涉及自然保護區(qū)開發(fā)建設活動監(jiān)督管理的通知》以來,，從中央到地方均出臺了文件，嚴禁新礦業(yè)權進入自然保護區(qū),，保護區(qū)內已設立的礦業(yè)權也要全部退出,。自2017年中共中央辦公廳、國務院辦公廳印發(fā)《中共中央辦公廳,、國務院辦公廳關于劃定并嚴守生態(tài)保護紅線的若干意見》以來,，生態(tài)保護紅線劃定及監(jiān)督管理工作加快推進,，目前我國的生態(tài)保護紅線劃定工作已全部完成,。根據生態(tài)保護紅線管理有關規(guī)定，除戰(zhàn)略性礦產外,，絕大多數礦業(yè)權和生態(tài)保護紅線重疊的,，礦業(yè)權須退出生態(tài)保護紅線。過往實務中,，由于礦業(yè)權和生態(tài)環(huán)境敏感區(qū)存在沖突而被迫退出,，導致礦業(yè)權人蒙受巨大投資損失的案例屢見不鮮。

礦業(yè)投資并購中,，為有效防控礦業(yè)權與生態(tài)環(huán)境敏感區(qū)存在沖突的風險,，投資方應根據實際情況從以下方面做好合同條款的起草工作：

第一，了解標的礦業(yè)權所在地自然保護區(qū)等各類保護區(qū),、生態(tài)保護紅線的劃定情況,，核實標的礦業(yè)權是否和生態(tài)環(huán)境敏感區(qū)存在重疊。

第二,，礦業(yè)權已被劃入生態(tài)環(huán)境敏感區(qū),，但有關部門同意對生態(tài)環(huán)境敏感區(qū)范圍進行調整的,，可在生態(tài)保護紅線調整完成后簽訂交易合同。

第三,，礦業(yè)權和生態(tài)環(huán)境敏感區(qū)存在部分重疊,，后續(xù)需要縮減礦業(yè)權礦區(qū)面積的，雙方可在交易時按照扣除重疊區(qū)域后的礦區(qū)范圍估算資源儲量,，開展礦業(yè)權評估,。同時，雙方可在合同中設定估值調整條款,，如果未來實際縮減的面積和本次交易扣除的面積并不一致,，雙方按照實際縮減的面積對交易價款進行調整。

第四,，交易標的屬于鉻,、銅、鎳,、鋰等戰(zhàn)略性礦產的,，由于現行政策規(guī)定該等礦產可以進行探礦活動，但能否辦理采礦權存在一定的不確定性,，為防范并購交易風險,，對該類探礦權實施并購時，可以分兩種情況分別考慮：一是對于需要開展風險勘查的探礦權,，可以考慮采取合作勘查開發(fā)的方式實施并購,；二是對于已探明資源儲量的探礦權，可以將標的探礦權完成探轉采作為交易合同的先決條件,，或者根據實際情況將完成探轉采作為投資方支付部分轉讓價款的節(jié)點條件,。

三、針對礦業(yè)權權利瑕疵風險的合同設計

轉讓方對標的礦業(yè)權擁有完整的所有權和處分權,，是礦業(yè)投資并購交易順利開展的前提和保障,。實務中，由于法律政策限制,、礦山經營需要,、企業(yè)涉訴等原因，標的礦業(yè)權存在權利瑕疵的情況比較常見,。例如,，采礦權人通過協議出讓方式取得采礦權的，會面臨一定年限不得對外轉讓采礦權的限制,；采礦權人處于訴訟執(zhí)行案件中的,，采礦權可能已被法院查封；采礦權人向金融機構借款的，通常需要將采礦權進行抵押,；采礦權人對礦山合作開發(fā)經營的,，可能會將采礦權承包給第三人；探礦權屬于合作勘查模式的,，目標公司可能不直接持有探礦權,，而是通過合同約定方式享有勘查投資權益。上述種種權利瑕疵情形,，如果在交易過程中未能予以考慮和解決,，將使投資方面臨巨大的交易風險。

礦業(yè)投資并購中,，為有效防控礦業(yè)權權利瑕疵風險,，投資方應根據實際情況從以下方面做好合同條款的起草工作：

第一，根據實際情況確定并購模式,。例如,，投資方擬通過礦業(yè)權轉讓方式實施并購的，當發(fā)現標的礦業(yè)權面臨轉讓限制時,，可以考慮將并購方式由礦業(yè)權轉讓調整為股權轉讓,。

第二，將礦業(yè)權權利瑕疵的消除作為合同履行條件,。例如,，標的采礦權處于法院查封狀態(tài)的，可以考慮將標的采礦權解除查封作為合同的先決條件,；也可以根據實際情況,，考慮采取分期支付價款方式，將標的采礦權解除查封作為投資方支付部分轉讓價款的節(jié)點條件,。

第三,，設定整改限期和違約責任。在礦業(yè)權權利瑕疵不對合同履行造成實質性障礙的情況下,，可以在交易合同中約定：轉讓方承諾在一定期限內完成瑕疵事項的整改,；逾期未完成整改的,，轉讓方須向投資方承擔違約責任,。同時，合同中可以約定將一部分合同尾款設定為整改保證金,，如果轉讓方逾期未完成整改,，投資方有權將該部分尾款作為保證金予以沒收。

四,、針對礦產資源儲量風險的合同設計

資源儲量是判斷礦業(yè)權價值的核心指標,，是決定礦山開發(fā)利用前景的重要因素。礦業(yè)投資并購交易中,，礦產資源儲量風險主要來源于兩個方面：一方面,，由于礦產資源大都埋藏在地下深部,，礦產資源賦存具有隱蔽性和潛藏性，礦產勘查帶有很強的探索性,、風險性,；另一方面，由于轉讓方和勘查單位可能存在實施虛假勘探工程,、編制虛假報告等行為,，導致礦產資源儲量失真。實務中,，有的交易合同中未對儲量事宜進行約定,，導致發(fā)生儲量風險后投資方無法依據合同向轉讓方主張賠償責任；有的交易合同中混淆了評審備案儲量,、保有儲量,、可采儲量等不同概念，導致交易雙方在合同履行中針對交易儲量產生較大爭議,；有的交易合同中,，投資方對有關地質報告中儲量的真實性進行了書面確認，導致后續(xù)因儲量虛假導致的訴訟中法院以投資方知曉和認可交易儲量為由,，對投資方的權利請求不予支持,。因此，資源儲量風險是礦業(yè)投資并購交易中的重要風險,，是交易合同起草中需要高度重視的內容,。

礦業(yè)投資并購中，為有效防控礦產資源儲量風險,，投資方應根據實際情況從以下方面做好合同條款的起草工作：

第一,，開展必要的儲量核實工作。在調取和審查書面材料,、核查有關探礦工程及化驗結果的基礎上,，根據實際需要實施工程驗證與生產核驗，必要時重新編制儲量核實報告,，為起草交易合同提供參考依據,。

第二，在合同中固定礦業(yè)權儲量信息,。在合同“鑒于條款”中,，對標的礦業(yè)權的基本情況、勘探成果進行簡要說明,，以達到介紹交易背景的效果,。在“交易標的”條款中，對儲量報告、儲量數據,、評審備案情況等信息進行具體描述,。通過鎖定標的礦業(yè)權資源儲量有關事實，為交易雙方未來可能發(fā)生爭議時解釋合同目的,、厘清基本事實,、判斷責任承擔奠定基礎。

第三,，在合同中約定儲量風險分擔內容,。考慮到礦產資源儲量的不確定性風險,，為平衡交易雙方利益,、共同分擔儲量風險，可以在交易合同中設置價格調整機制,，當實際儲量和交易儲量差異達到一定比例時,，賦予合同當事人主張調整合同價款的權利，并約定價款調整的具體計算方式,。

第四,，針對儲量造假設定違約責任。在“陳述與保證”條款中,，要求轉讓方對標的礦業(yè)權資源儲量報告的真實性,、合法性做出承諾。在“違約責任”條款中,，明確約定如轉讓方存在實施虛假勘探工程,、編制虛假報告等行為，導致儲量報告失實的,，投資方有權要求轉讓方承擔損失賠償責任,。

五、針對礦業(yè)權價款（出讓收益）承擔風險的合同設計

礦業(yè)權價款（出讓收益）對目標公司負債金額的認定,、并購交易價格的確定具有重要影響,。礦業(yè)權價款是指，國家將其出資勘查形成的礦業(yè)權出讓給礦業(yè)權人,，按規(guī)定向礦業(yè)權人收取的價款,。2017年以來國家實行礦產資源權益金制度改革，將只對國家出資探明礦產地收取,、反映國家投資收益的探礦權采礦權價款,，調整為適用于所有國家出讓礦業(yè)權、體現國家所有者權益的礦業(yè)權出讓收益,，并對部分礦種采取出讓收益率的征收方式。政策的變化對礦業(yè)并購中確定是否需要繳納價款、如何確定價款金額,、如何確定承擔主體都產生了重要影響,。

過往實務中，有的并購交易中雙方對礦業(yè)權出讓收益征收政策理解不一,，對于承擔主體難以達成一致,，影響了并購交易的達成；有的并購交易雙方對未來礦業(yè)權出讓收益的承擔主體未做約定,，導致并購后雙方針對出讓收益承擔問題發(fā)生爭議,；有的并購交易中投資方由于不熟悉礦業(yè)權出讓收益征收政策，在合同中做出了礦業(yè)權出讓收益等費用由己方承擔的承諾,，導致后期承擔了交易價款之外的巨額支出,。

礦業(yè)投資并購中，為有效防范礦業(yè)權價款（出讓收益）承擔風險,，投資方應根據實際情況從以下方面做好合同條款的起草工作：

第一,，充分了解標的礦業(yè)權過往有償處置情況，結合礦業(yè)權出讓收益征收政策對標的礦業(yè)權是否需要繳納出讓收益做出分析判斷,。

第二,，對于需要繳納礦業(yè)權出讓收益的礦業(yè)權，已簽訂繳款協議或取得分期繳款批復的,，應將礦業(yè)權出讓收益作為礦業(yè)權人的負債進行處理,。其中，采用股權并購模式的,，評估確定目標公司股權價值時,，應將出讓收益計入目標公司的負債；采用礦業(yè)權并購模式的,，確定交易價款時,，應在礦業(yè)權價格基礎上扣減礦業(yè)權出讓收益。

第三,，標的礦業(yè)權尚未進行有償處置的,，若交易礦種屬于以出讓收益率方式繳納礦業(yè)權出讓收益的礦種，則交易雙方不涉及礦業(yè)權出讓收益金額承擔如何約定問題,。如交易礦種屬于以出讓收益金額方式繳納礦業(yè)權出讓收益的礦種,，則交易雙方應將出讓收益作為礦業(yè)權人的負債進行處理。雙方可以根據礦業(yè)權出讓收益管理規(guī)定預估未來需要繳納的出讓收益金額,，在交易計價時予以扣減,。

六、針對礦山生產規(guī)模風險的合同設計

礦山生產規(guī)模是指,，行政機關批準確定的礦業(yè)企業(yè)在生產時期單位時間內允許采出的最大礦石量,。在礦業(yè)投資并購中,，生產規(guī)模是礦業(yè)權價值評估的重要參數，在很大程度上影響到礦業(yè)權價值及交易價款金額的確定,。如果并購交易所依據的生產規(guī)模未能實現,，將給投資方帶來巨大損失。實務中,，有的交易合同中未對生產規(guī)模進行描述和限定,，后期出現礦業(yè)權評估依據的生產規(guī)模無法實現的情況時，投資方無法依據合同向轉讓方主張違約責任,；有的交易合同中雖然記載了生產規(guī)模信息,，但并未約定轉讓方負有保證該生產規(guī)模最終實現的義務。交易合同中對礦山生產規(guī)模約定不清,，往往不利于投資方在發(fā)生爭議時維護自身權益,。

礦業(yè)投資并購中，為有效防范礦山生產規(guī)模風險,，投資方應應根據實際情況從以下方面做好合同條款的起草工作：

第一,，在盡職調查過程中，充分核實礦產資源規(guī)劃,、礦山項目審批,、開發(fā)利用方案、礦山初步設計等材料,，必要時走訪有關行政主管部門,，對礦山生產規(guī)模事項做出分析判斷，作為起草交易合同的參考,。

第二,，在合同中固定礦業(yè)權生產規(guī)模信息。在合同“鑒于條款”中,，介紹標的礦業(yè)權,、闡述交易目的時應提及礦山生產規(guī)模信息。在“交易標的”條款中,，應對生產規(guī)模信息進行描述,。通過固定標的礦業(yè)權生產規(guī)模信息，為交易雙方未來可能發(fā)生爭議時理解合同背景,、解釋合同目的,、認定違約責任奠定基礎。

第三,，由轉讓方對礦山生產規(guī)模做出承諾,。標的礦山生產規(guī)模已獲得行政審批的，由轉讓方對已批準生產規(guī)模的合法有效性做出承諾,。標的礦山尚未獲得生產規(guī)模批準的,，由轉讓方承諾本次交易評估所依據的礦山生產規(guī)模能夠取得行政機關的批準,。

第四，在合同中設定價格調整機制或違約條款,。一方面,，雙方可在合同中約定當礦山實際生產規(guī)模和合同約定的生產規(guī)模不一致時,，合同一方有權主張對交易價款進行調整,，并寫明調整合同價款的具體方式和程序。另一方面,，雙方可以在合同中直接設置違約金條款,，約定礦山實際生產規(guī)模未達到合同約定的標準時，轉讓方應向投資方支付違約金,，并寫明違約金的具體計算方式,。

七、針對礦山項目審批風險的合同設計

礦山項目開發(fā)具有政策性強,、涉及管理部門多,、審批管理環(huán)節(jié)復雜、運作周期長等特點,。特別是在建礦山項目,，涉及前期手續(xù)辦理、開工建設,、竣工驗收等多個階段,，審批事項尤為復雜。實務中,，有的礦山項目因無法取得立項審批,，取得礦業(yè)權多年后仍無法開展礦山建設；有的礦山項目因難以取得建設用地指標,，多年無法辦理礦山用地手續(xù),；有的礦山項目因配套尾礦庫未獲審批，礦山開采無法正常進行,。礦山項目審批手續(xù)能否辦理,，關系到礦山項目能否存續(xù)，因此項目審批風險是礦業(yè)投資并購中需關注的重要風險,。

礦業(yè)投資并購中,，為有效防范礦山項目審批風險，投資方應根據實際情況從以下方面做好合同條款的起草工作：

第一,，在盡職調查過程中,，全面了解標的項目審批手續(xù)辦理情況，充分掌握項目所處階段和審批節(jié)點事項,；必要時,，走訪有關行政主管部門了解當地礦山項目審批政策,，作為設計合同條款的參考。

第二,，將關鍵審批事項的完成作為交易前提,。例如，對于實施核準管理的礦山項目,，如果并購交易時尚未取得項目核準,，為了防范并購風險，一種方式是雙方先簽訂框架協議,，約定轉讓方辦理完畢項目核準等審批手續(xù)后,，雙方再簽訂正式交易合同。另一種方式是雙方直接簽訂交易合同,，將“轉讓方取得項目核準批復”作為合同履行的先決條件,。

第三，分次交易逐步實現并購目的,。例如,，投資方的目標是取得目標公司100%股權，但是考慮到礦山項目處于前期手續(xù)辦理階段,，項目能否順利推進具有不確定性,。為降低投資并購風險，投資方可以考慮將并購活動分成兩次完成,，第一次先收購目標公司一定比例股權,，雙方股東共同完成項目審批工作。待項目審批完成后,，投資方再收購目標公司剩余股權,。

以上內容，是針對礦業(yè)投資并購中七個方面常見風險,，有針對性進行的合同設計分析,。實踐中不同礦業(yè)投資并購交易面臨的風險和問題不盡一致，投資方須結合具體情況設計起草交易合同,，防范和化解交易風險,，保證交易目的的實現。